Entre el liberalismo y el igualitarismo. Análisis del discurso de la Suprema Corte en la jurisprudencia sobre matrimonio igualitario
| Autor | Roberto Niembro Ortega |
| Cargo del Autor | Doctor en derecho por la Universidad Complutense de Madrid |
| Páginas | 273-307 |
273
ENTRE EL LIBERALISMO Y EL IGUALITARISMO.
ANÁLISIS DEL DISCURSO DE LA SUPREMA CORTE
EN LA JURISPRUDENCIA SOBRE MATRIMONIO
IGUALITARIO
Roberto NIEMBRO ORTEGA*
SUMARIO: I. Planteamiento II. La Suprema Corte y la lucha por el re-
conocimiento. III. Posibles enfoques para resolver el planteamiento sobre el
matrimonio igualitario. IV. Análisis del discurso de la Suprema Corte mexi-
cana en la jurisprudencia sobre el matrimonio igualitario. V. Conclusión.
VI. Bibliografía.
I. PLANTEAMIENTO
Este trabajo tiene como objetivo analizar el discurso que utiliza la Suprema
Corte de Justicia de la Nación de México en las sentencias a través de las cua-
les reconoce la constitucionalidad del derecho de las parejas homosexuales
a contraer matrimonio. Al referirme al discurso, asumo que la Corte habla a
través de sus sentencias, y que lo que dice o deja de decir, así como la forma
en que lo dice, es relevante para lograr la igual consideración y respeto de
todos los individuos. De esta manera, me interesa reflexionar sobre cómo la
Suprema Corte, a través de sus sentencias, contribuye o no a la igual conside-
ración y respeto de la comunidad homosexual.1
*
Doctor en derecho por la Universidad Complutense de Madrid; secretario de Estudio
y Cuenta en la Suprema Corte de Justicia de la Nación. Agradezco a Micaela Alterio los
comentarios y críticas que hizo a este artículo.
1
Como explica Dworkin, el derecho a la igual consideración y respeto implica, por un
lado, dar un trato igual en la distribución de bienes, oportunidades y libertades, y por el otro,
ser tratado como un igual —ser tomado en cuenta— al tomar la decisión política de cómo
serán distribuidos esos bienes, oportunidades y libertades. Como veremos más adelante, en
-
274 ROBERTO NIEMBRO ORTEGA
Asimismo, un análisis pormenorizado del discurso de la Corte nos brin-
-
tes diferencias en la concepción que tienen los ministros sobre el tipo de re-
clamos que presentan la exclusión de las parejas homosexuales del derecho
al matrimonio, así como la mejor forma de responderlos,2 y por el otro, nos
da las bases para criticar y exigir un mejor discurso a nuestra Corte.
El artículo está dividido en cuatro apartados. En el primero, planteo
muy brevemente la concepción de la justicia constitucional de la que parto,
y el tipo de reclamo que conlleva el litigio sobre el matrimonio igualitario.
pueden considerarse como minorías sociales o grupos subordinados para
la teoría constitucional, y la trascendencia que tiene para el discurso de las
sentencias. En segundo lugar, explico los enfoques liberal-no comparativo e
igualitario-comparativo con el que puede abordarse la constitucionalidad de
la inclusión o exclusión de las parejas homosexuales del matrimonio. En ter-
cer lugar, teniendo en cuenta el tipo de reclamo que se nos plantea, el carác-
ter minoritario de la comunidad homosexual basado en prejuicios y los en-
foques liberal e igualitario, analizo el discurso que utiliza la Suprema Corte
para resolver estos asuntos. Finalmente presento algunas conclusiones.
II. LA SUPREMA CORTE Y LA LUCHA
POR EL RECONOCIMIE NTO
De acuerdo con una concepción deliberativa de la justicia constitucional,3
dos de las funciones que cumplen las cortes supremas es participar en el diá-
logo constitucional, proveyendo de nuevos argumentos o criticar otros ya te-
nidos en cuenta en sede parlamentaria, así como garantizar la deliberación
y participación igualitaria en la esfera pública, para lo cual debe, entre otras
cosas, igualar las oportunidades para participar discursivamente en el debate
público. En nuestros tiempos, la participación igualitaria en la esfera pública
tiene como fin influir a los otros ciudadanos y conformar la opinión pública o
comunicar algo a los representantes.
sexuales y heterosexuales. Dworkin, Ronald, Taking Rights Seriously, Harvard University Press,
1977, p. 273.
2
3
Por razones de espacio no puedo detenerme a explicar esta concepción de la justicia
constitucional, por lo que remito a mi trabajo La justicia constitucional de la democracia deliberativa,
Madrid, Universidad Complutense de Madrid, 2016, tesis doctoral.
275
ENTRE EL LIBERALISMO Y EL IGUALITARISMO...
Es cierto que la justicia constitucional no puede asegurarnos que todos
la opinión pública,4 pero sí puede reducir la desigualdad de oportunidades
en atención al derecho de igualdad política, “según el cual todos los ciudada-
nos deben poder participar en condiciones de igualdad en el autogobierno
de su comunidad”.5 En otras palabras, debe preservar la igualdad de opor-
6
Uno de los obstáculos para esta participación social igualitaria es la
existencia de prejuicios en contra de individuos o grupos que se reproducen
a través de los mensajes que transmiten, entre otros, ciertas leyes. De acuer-
do con esta concepción, las leyes cumplen una función simbólica y expresiva
muy poderosa de la cultura dominante, y son objeto de disputas culturales.
Así, cuando se impugna una ley que está basada en prejuicios y conlleva este
tipo de mensajes estigmatizantes, las cortes están obligadas a reconocer esta
vertiente del reclamo. En efecto, cuando una Corte Suprema se pronuncia
sobre la constitucionalidad de una ley que excluye a un individuo o grupo
con base en un prejuicio que reproduce, no sólo toma una decisión legal de
compatibilidad o no de la ley con la Constitución, sino que puede tomar
la subordinación. Incluso, puede ser un motor de cambio y de inclusión.7
En esta tesitura, el discurso que utiliza la Corte para reconocer la cons-
titucionalidad del matrimonio igualitario no es un tema baladí. Qué es lo
que dice y lo que deja de decir es sumamente relevante para la lucha del
reconocimiento de la comunidad homosexual, es decir, para lograr su par-
ticipación social como iguales.8 Como se sabe, es posible distinguir entre
reclamos de justicia redistributivos y de reconocimiento. Los primeros se
-
4
Sovereign Virtue, 4a. ed.,
Harvard University Press, 2002, pp. 194-198.
5
Martí, José Luis, La república deliberativa Una teoría de la democracia, Madrid, Marcial Pons,
2006, p. 262.
6
Citizens Divided, Campaign Finance
Reform and the Constitution, Harvard University Press, 2014, pp. 136, 137, 139. Sobre el tema,
también Habermas, Jürgen, The Structural Transformation of the Public Sphere, trad. de Thomas
Burger, MIT Press, 1991, p. 227.
7
Karst, Kenneth L., Law’s Promise, Law’s Expression Visions of Power in the Politics of Race,
Gender and Religion, Yale University Press, 1993, pp. 3, 7, 8, 9, 202.
8
Sobre la importancia del reclamo de reconocimiento en el litigio del matrimonio igua-
litario, véase Clérico, Laura, “El matrimonio igualitario y los principios constitucionales es-
tructurantes de igualdad y/o autonomía”, en Clérico, Laura (coord.), Matrimonio igualitario en
la Argentina. Perspectivas sociales, políticas y jurídicas, Buenos Aires, Eudeba, 2010, pp. 139-164.
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