La filiación y la gestación por sustitución en el trabajo de la Conferencia de la Haya de Derecho Internacional Privado
| Autor | María Mercedes Albornoz |
| Páginas | 1-25 |
1
C
APÍTULO PRIMERO
LA FILIACIÓN Y LA GESTACIÓN POR SUSTITUCIÓN
EN EL TRABAJO DE LA CONFERENCIA DE LA HAYA
DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
María Mercedes A
LBORNOZ
S
UMARIO
: I. Introducción. II. La fase preliminar del Proyecto de Filiación
y Gestación por Sustitución. III. El trabajo del Grupo de Expertos en Filia-
ción y Gestación por Sustitución. IV. Conclusiones. V. Bibliografía.
I.
INTRODUCCIÓN
En el transcurso de las últimas décadas, impulsada por la evolución de la
sociedad hacia un mayor respeto a la diversidad y reconocimiento de de-
rechos, así como por los avances de la ciencia en el área reproductiva, se
ha venido produciendo, de manera gradual, una serie de cambios en las es-
tructuras familiares.1 Por esta razón, la noción tradicional y restringida de
familia —matrimonio entre un hombre y una mujer, más los hijos en común,
genéticamente vinculados con ambos y dados a luz por ella— ya no es sufi-
ciente para comprender la realidad en la que actualmente nos encontramos
inmersos. De manera que hoy se habla de familias y de diferentes estructuras
familiares, en plural. Así, por ejemplo, hay familias monoparentales, familias
ensambladas, familias que no giran en torno a una unión matrimonial, otras
1
Nuria González Martín observa que las “nuevas estructuras familiares”, en realidad,
“no son tan nuevas, es decir, no son de nueva generación pero sí de una gran proliferación,
y no son tan familiares en el sentido de su apego al concepto tradicional de familia”. Véase
“Modelos familiares ante el nuevo orden jurídico: una aproximación casuística”, en Carbo-
nell, José et al., Las familias en el siglo XXI: una mirada desde el derecho, México, UNAM, Instituto
de Investigaciones Jurídicas, 2012, pp. 61 y 62, disponible en https://archivos.juridicas.unam.mx/
www/bjv/libros/7/3174/4.pdf.
2
MARÍA MERCEDES ALBORNOZ
que se originan como consecuencia de una unión —matrimonial, o no— en-
tre personas del mismo sexo. Además, las técnicas de reproducción humana
asistida (en adelante, TRHA)2 han puesto al alcance de personas adultas, con
imposibilidad de o con dificultades para reproducirse naturalmente, procedi-
mientos médicos que contribuyen a incrementar las probabilidades de lograr
una reproducción exitosa, con la utilización de los gametos de la pareja, o de
donantes de óvulos y/o de esperma.
A todo este panorama se suma una dimensión internacional cada vez
más presente, potenciada por la globalización y el consecuente aumento de
la migración.3 Los desplazamientos de personas y familias, a través de las
fronteras, son facilitados por un mayor acceso a medios de transporte o por
cierta proximidad geográfica, y en muchas ocasiones derivan de la necesi-
dad de preservar la vida, pues huyen de crisis económicas, políticas o huma-
nitarias en sus países de origen.
Entre los sujetos que son parte de los flujos migratorios transfronterizos,
los niños4 merecen especial protección. El presente capítulo se concentrará
en la problemática jurídica relacionada con el estatus de los niños que se
desplazan de un país a otro, y que, como consecuencia de las diferencias
de contenido entre los derechos de los Estados de origen y de recepción,
enfrentan dificultades para que su filiación, establecida en un Estado, sea
reconocida en el otro. Este tipo de situaciones genera incertidumbre y vul-
nera los derechos del niño a la identidad y a tener una vida familiar, pu-
diendo extenderse también a la afectación de los derechos a conocer sus
orígenes y a contar con una nacionalidad, todo lo cual —en conjunto, e in-
clusive individualmente— vulnera el interés superior del niño. Por lo tanto,
consideramos que resulta imperioso tender puentes entre sistemas jurídicos,
2
Como lo señala Estefanía Vela Barba, es un concepto erigido desde el ámbito de la me-
dicina, mientras que en la literatura feminista es más común referirse a “nuevas tecnologías
reproductivas”. Véase “Nuevas tecnologías reproductivas”, en Moreno, Hortensia y Alcán-
tara, Eva (coords.), Conceptos clave en los estudios de género, Ciudad de México, Dirección General
de Publicaciones de la UNAM-Centro de Investigaciones y Estudios de Género, 2018, vol. 2,
pp. 197 y 198, disponible en http://estefaniavelabarba.com/wp-content/uploads/2018/03/nuevas
-tecnologias-reproductivas-conceptos-clave-2.pdf.
3
De esta manera, se aprecia que tiene implicaciones en materia familiar “el trasiego
transfronterizo, no sólo en los aspectos comerciales y/o económicos sino en los aspectos
personales, que han propiciado reformas de trascendencia que requieren una redimensión, o
mejor dicho, una neodimensión o reconceptualización en la aplicación del derecho cuando
nos situamos ante una familia multicultural y multidiversa”. González Martín, Nuria, “Mo-
delos familiares ante…”, cit. supra nota 1, pp. 69 y 70.
4
Aclaramos que las alusiones hechas en el presente capítulo a los “niños” no excluyen
en modo alguno a las “niñas”. Se trata de personas que no han alcanzado aún la mayoría de
edad.
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